Quale significato conferire all’espressione “entità della pena irrogata” contenuta nell’art. 300 c.p.p.

di Di Tullio D'Elisiis Antonio, Referente Area Diritto penale e Procedura penale
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Qui la sentenza: Corte di Cassazione - V sez. pen. - sentenza n. 37913 del 21-10-2021

(Riferimento normativo: Cod. proc. pen., art. 300, co. 4)

SOMMARIO: Il fatto – I motivi addotti nel ricorso per Cassazione – Le valutazioni giuridiche formulate dalla Cassazione – Conclusioni

Il fatto

Il Tribunale del Riesame di Napoli rigettava un appello proposto da una persona sottoposta a custodia in carcere avverso una ordinanza emessa dalla Corte d’appello di Napoli che, a sua volta, aveva respinto la richiesta di scarcerazione da lui avanzata per sopravvenuta inefficacia della misura.

I motivi addotti nel ricorso per Cassazione

Avverso il provvedimento summenzionato ricorreva per Cassazione il difensore del ristretto deducendo violazione degli artt. 125, 298 e 300, comma 4, cod. proc. pen. nonché manifesta illogicità della motivazione dimostrata, ad avviso del ricorrente, dal fraintendimento, operato dal giudicante, delle ragioni dell’impugnativa.

In particolare, si osservava come il Tribunale avesse ritenuto come fosse stata dedotta l’inefficacia della misura per decorrenza dei termini di custodia cautelar, laddove era stata invocata l’applicazione dell’art. 300, comma 4, cod. proc. pen., in ragione del fatto che il ristretto era stato detenuto, pressoché ininterrottamente, dal novembre 2007 – quindi, da oltre tredici anni – per reati di mafia e che per detti reati, unificati in continuazione, aveva riportato in data 17/12/2020 condanna a pena complessiva ad anni undici, mesi sette e giorni dieci di reclusione; vale a dire ad una pena che era inferiore alla detenzione – in espiazione pena e in misura cautelare – già subita.

Le valutazioni giuridiche formulate dalla Cassazione

Il ricorso proposto veniva dichiarato inammissibile, oltre perché reputato generico, anche perché, ad avviso del Supremo Consesso, “propugnava” una errata interpretazione dell’art. 300, comma 4, cod. proc. pen. dal momento che le Sezioni Unite, in più occasioni, si sono poste il problema di individuare l’esatto significato da attribuire – ove il procedimento abbia ad oggetto reati unificati per continuazione – all’espressione “entità della pena irrogata”, contenuta nell’art. 300, comma 4, cod. proc. pen., pervenendo sempre alla conclusione che la pena da prendere in considerazione – al fine di accertare se la stessa superi, o meno, il periodo di custodia cautelare sofferto – è quella irrogata per i reati per i quali sia stata applicata e sia operante la misura cautelare, dovendosi tener fuori dal computo – ove la pena sia relativa a più reati unificati per continuazione – la pena irrogata per reati non sorretti da titolo cautelare (Sezioni Unite del 26/2/1997, n. 1; SU, n. 23381 del 31/5/2007, che ha esaminato la questione con riguardo ai termini di fase, ma contiene la riaffermazione del principio espresso dalla sentenza precedente; Sezioni Unite del 26/3/2009, n. 25956).

Orbene, declinando tale principio di diritto rispetto al caso di specie, gli Ermellini osservavano che, come si evinceva dall’ordinanza impugnata, il ricorrente era stato sottoposto a misura cautelare dal 18 luglio 2018 per il reato di cui all’art. 416/bis cod. pen., commesso dopo il 2013, e che per detto reato era stato condannato dalla Corte d’appello di Napoli alla pena di anni dieci di reclusione, poi aumentata per continuazione nella misura sopra detta, il che significava, ad avviso del Supremo Consesso, che, per il reato oggetto del nuovo giudizio, la pena inflitta era stata decisamente superiore al periodo di custodia cautelare sofferta.

Da ciò se ne faceva conseguire, come visto prima, l’inammissibilità del ricorso.

Conclusioni

La decisione in esame è assai interessante essendo ivi chiarito quale significato debba essere conferito all’espressione “entità della pena irrogata“, contenuta nell’art. 300, comma 4, cod. proc. pen., che, come è noto, stabilisce che la “custodia cautelare perde altresì efficacia quando è pronunciata sentenza di condanna, ancorché sottoposta a impugnazione, se la durata della custodia già subita non è inferiore all’entità della pena irrogata”.

Difatti, in siffatta pronuncia, citandosi precedenti conformi emessi dalle Sezioni Unite, si afferma per l’appunto che la pena da prendere in considerazione – al fine di accertare se la stessa superi, o meno, il periodo di custodia cautelare sofferto – è quella irrogata per i reati per i quali sia stata applicata e sia operante la misura cautelare, dovendosi tener fuori dal computo – ove la pena sia relativa a più reati unificati per continuazione – la pena irrogata per reati non sorretti da titolo cautelare.

Tale sentenza, quindi, deve essere presa nella dovuta considerazione al fine di verificare correttamente se una custodia cautelare abbia perso efficacia a norma dell’art. 300, co. 4, c.p.p., oppure no.

Il giudizio in ordine a quanto statuito in questo provvedimento, proprio perché contribuisce a fare chiarezza su cotale tematica procedurale, dunque, non può che essere positivo.

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Conseguita la laurea con lode all’età di 22 anni, ha superato gli orali dell’esame di avvocato e del concorso in magistratura poco dopo aver compiuto i 25 anni. Giudice penale del Tribunale di Roma, già giudice civile, dell’esecuzione e del lavoro e referente distrettuale per la formazione decentrata - Scuola Superiore della Magistratura, attualmente è coordinatore dei Corsi per la preparazione al concorso in Magistratura e all’esame di Avvocato presso l’Istituto Regionale di Studi Giuridici del Lazio “Arturo Carlo Jemolo”. Autore di oltre 200 pubblicazioni - tra monografie, opere collettanee e articoli su riviste scientifiche - è il curatore di numerose collane. Ha partecipato, nella qualità di relatore, a convegni nazionali e internazionali.
Paolo Emilio De Simone
Magistrato dal 1998, dal 2006 è in servizio presso la prima sezione penale del Tribunale di Roma; in precedenza ha svolto le sue funzioni presso il Tribunale di Castrovillari, presso la Corte di Appello di Catanzaro, nonché presso il Tribunale del Riesame di Roma. Nel biennio 2007/2008 è stato anche componente del Collegio per i reati ministeriali presso il Tribunale di Roma previsto dalla legge costituzionale n. 1/1989. Dal 2016 è inserito nell’albo dei docenti della Scuola Superiore della Magistratura, ed è stato nominato componente titolare della Commissione per gli Esami di Avvocato presso la Corte di Appello di Roma per le sessioni 2009 e 2016. È autore di numerose pubblicazioni, sia in materia penale che civile, per diverse case editrici.

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Di Tullio D'Elisiis Antonio

Avvocato iscritto al foro di Larino (CB) e autore di diverse pubblicazioni redatte per conto di differenti case editrici. In particolare sono stati scritti molteplici libri, nonché e-book, prevalentemente in materia di diritto e procedura penale per la Maggioli editore, oltre che redatte da un lato, tre monografie rispettivamente sulle vittime di reato, mediante un commento del decreto legislativo, 15/12/2015, n. 212, per Altalex editore e sulla giustizia penale minorile e sui mezzi di prova e mezzi di ricerca della prova per Nuova Giuridica, dall'altro, quattro monografie per la Primiceri editore (dibattimento nel processo penale; le impugnazioni straordinarie in ambito penale, il ruolo della parte civile nel processo penale e l'esecuzione penale). Per Diritto.it è Referente dell'area di Diritto penale e Procedura penale.


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