Riconoscimento in Germania delle decisioni straniere nelle cause matrimoniali(1)

 

 I.                               Premessa

Il fine principale del procedimento di riconoscimento delle sentenze straniere nelle cause di divorzio è quello di assicurare l’accesso ai sistemi nazionali di quelle sentenze che divergono dalle normative interne. Questa finalità sembra prospettarsi all’orizzonte dei sistemi del diritto civile e del diritto di famiglia polacco e tedesco. Di fondamentale importanza è ormai l’esigenza di eliminare l’incertezza dello status della persona che, essendo parte di un rapporto coniugale, è soggetta alle sentenze di un altro paese.

L’incremento numerico dei matrimoni contratti da cittadini della Repubblica di Polonia con cittadini della Repubblica Federale Tedesca comporta spesso la necessità di presentare alle autorità nazionali competenti sentenze di divorzio, oltre ai certificati di capacità matrimoniale e agli atti di nascita finora richiesti. I dati statistici della Repubblica Federale Tedesca indicano che vengono annualmente sciolti circa ventimila vincoli matrimoniali in cui almeno uno dei coniugi è straniero [2].

La Polonia e la Germania non sono legate né da accordi, né da convenzioni in materia di riconoscimento delle sentenze di divorzio nelle cause matrimoniali, per cui diventa indispensabile ricorrere, ogni volta, a un procedimento di riconoscimento, in Germania delle sentenze polacche di scioglimento dei vincoli matrimoniali, e, in Polonia, ad un procedimento analogo per quanto riguarda le sentenze tedesche [3].

La questione del riconoscimento di una sentenza di divorzio straniera ha un importante ruolo nelle questioni civili di una determinata persona, visto che la risposta, ad esempio, alla domanda se la persona da cui si eredita fosse o no legata da vincolo matrimoniale al momento del decesso oppure alla domanda se la persona convenuta sia di stato civile libero oppure no, può avere una notevole importanza per il riconoscimento della sentenza di divorzio.

Le sentenze straniere che sciolgono il matrimonio sono per lo più annotate dagli ufficiali di stato civile in relazione all’intenzione di una persona – citata nella sentenza – di contrarre un nuovo vincolo matrimoniale. Detti funzionari verificano anche le copie di tali sentenze per inserire annotazioni in margine al registro delle famiglie o al registro dei matrimoni. Tali annotazioni sono non di rado richieste anche allo scopo di constatare l’insussistenza di ostacoli alla contrazione di matrimonio nel procedimento di rilascio del certificato di capacita’ matrimoniale.

Il procedimento per il riconoscimento dell’efficacia sul territorio della Repubblica Federale Tedesca di una sentenza straniera di scioglimento del vincolo matrimoniale emessa all’estero viene disciplinato dalle norme di cui all’art. 7 § 1 FamRÄndG[4].

I presupposti materiali del riconoscimento risultano dalle norme del codice di procedura civile (§ 328 comma 1, numeri da 1 a 4, 606 e 606° ZPO) [5] e dagli accordi internazionali stipulati tra la Repubblica Federale Tedesca e altri paesi riguardanti il riconoscimento delle sentenze nelle cause civili. Se la sentenza è stata emessa in uno dei paesi legati da un accordo bilaterale con la Repubblica Federale Tedesca, il dispositivo dell’accordo ha la precedenza sui principi generali contemplati dal Codice di Procedura Civile. Nel caso in cui l’accordo non indichi i presupposti del riconoscimento delle sentenze nelle cause matrimoniali, vengono applicati i principi generali in materia [6]. La Repubblica Federale Tedesca non ha finora ratificato la Convenzione CIEC del 1967 sul riconoscimento delle sentenze nelle cause matrimoniali, né ha sottoscritto la Convenzione dell’Aia del 1970 sul riconoscimento delle sentenze.

Al paragrafo 328 comma 1 punti 1-5 della ZPO (codice di procedura civile) [7] sono stati indicati i presupposti negativi, la cui sussistenza non permette di riconoscere la sentenza straniera. Il primo fra questi è la constatazione, nel corso del procedimento, che l’organo giurisdizionale straniero che ha emesso la sentenza non era competente in materia ai sensi della legge tedesca (punto 1). Ulteriori presupposti negativi sono: la violazione dei termini e della forma di consegna alle parti delle scritture processuali che promuovono il procedimento (punto 2); l’esistenza di incompatibilità della sentenza con una sentenza in precedenza emessa nella Repubblica Federale Tedesca o con sentenza straniera riconosciuta nella Repubblica Federale Tedesca oppure anche l’esistenza di incompatibilità del procedimento che precede la sentenza straniera con un procedimento anteriormente promosso in un tribunale tedesco (punto 3); la violazione da parte della sentenza della clausola dell’ordine pubblico (Ordre-public-Klausel) (punto 4); la constatazione della mancanza di reciprocità (punto 5) [8].

I paragrafi 606 e 606a della ZPO (codice di procedura civile) disciplinano nell’ordinamento tedesco il riconoscimento della competenza dell’organo che ha emesso all’estero la sentenza di scioglimento del vincolo matrimoniale: il paragrafo 606 della ZPO indica la competenza territoriale dei giudici tedeschi in materia di cause matrimoniali, mentre la norma successiva dispone della competenza internazionale di tali giudici. In ragione di ciò, è competente il giudice tedesco quando uno dei coniugi è cittadino tedesco, o lo era all’atto di contrarre il vincolo matrimoniale oppure quando entrambi i coniugi erano residenti in Germania, oppure quando una delle parti è apolide, ma ha la residenza in Germania, oppure quando uno dei coniugi ha il domicilio in Germania. Questi principi hanno applicazione quando vengono prese in considerazione sentenze straniere delibande in Germania. Secondo la legge tedesca, la competenza dell’organo giurisdizionale straniero viene esaminata in base al paragrafo 606a comma 1 della ZPO nel quadro della concreta decisione estera – applicando il cosiddetto Spiegelbildprinzip, ossia il principio dell’immagine allo specchio [9]. La presenza di uno dei presupposti comporta il riconoscimento, in base alla legge tedesca, della competenza dell’organo giurisdizionale straniero. La cittadinanza o il comune soggiorno (gewöhnlicher Aufenthalt) hanno una notevole importanza nello stabilire la competenza internazionale dei tribunali tedeschi. Il comma 2 della medesima disposizione indica l’eccezione in cui non si verifica la competenza del giudice tedesco, e ciò avviene allorquando la sentenza straniera è stata riconosciuta dallo stato di cui entrambi i coniugi sono cittadini o è stata riconosciuta da ognuno degli stati di cui i coniugi sono cittadini [10].

 

 

Il riconoscimento di una sentenza straniera consiste nella formale estensione della sua efficacia giuridica al territorio dello stato il cui organo effettua il riconoscimento della sentenza. La dottrina e la letteratura fanno spesso riferimento alla definizione del concetto di riconoscimento contenuta nell’articolo 1 comma 1 terzo periodo dell’accordo tra la Repubblica Federale Tedesca e il Regno del Belgio del 30 giugno 1958 in materia di reciproco riconoscimento ed esecuzione delle sentenze giudiziarie, delle sentenze di divorzio e degli atti pubblici in materia civile e commerciale (BGBI,1959 II S.766), concetto espresso come segue: “Il riconoscimento deve conferire alla decisione la medesima efficacia che essa ha nello stato nel quale è stata resa”. Rimangono dubbi circa l’analogo riconoscimento di efficacia anche per le istituzioni di diritto straniero sconosciute alla Repubblica Federale Tedesca [11].

Sentenze in materia matrimoniale (Entscheidung in Ehesache) – secondo l’art. 7 § 1 FamRÄndG – sono le sentenze dei giudici e le decisioni rese da organi diversi[12]. Nel riconoscimento di queste ultime si applica il § 328 ZPO, con la formulazione unicamente dei presupposti di riconoscimento delle sentenze (Urteile). L’art. 7 § 1 FamRÄndG le definisce come sentenze di divorzio di tribunali stranieri e decisioni dei giudici emesse in questo ambito nel procedimento consensuale (ad esempio secondo l’ordinamento austriaco). Inoltre sono sentenze nelle cause matrimoniali secondo l’ordinamento tedesco gli atti extragiudiziali di organi stranieri, ossia decisioni definitive di scioglimento di vincolo matrimoniale rese da organi amministrativi (sull’esempio della legge danese e norvegese) e decisioni rese da tribunali religiosi, per es. le decisioni dei tribunali rabbinici nel quadro dell’ordinamento israeliano[13] o le decisioni dei tribunali ecclesiastici in materia di vincoli matrimoniali, se sono autorizzate dalle autorità di un determinato stato a emettere sentenze nelle cause matrimoniali. Le sentenze comprendono, inoltre, le decisioni di carattere privato dei coniugi circa lo scioglimento del contratto matrimoniale, se in un qualsiasi modo siano state formalmente registrate dalle autorità dello stato nel quale è stato stilato il contratto matrimoniale.

Non possono essere soggette a riconoscimento le sentenze, quando nella medesima causa sia stato l’unico ed esclusivo organo competente un giudice tedesco[14], mentre possono essere riconosciute le sentenze dei giudici stranieri. Ne consegue che il riconoscimento non riguarda le decisioni emesse esclusivamente da organi di uno stato straniero aventi sede nella Repubblica Federale Tedesca in quanto rappresentanze diplomatiche di uno stato straniero[15]. Può essere riconosciuta l’efficacia di una decisione di scioglimento di matrimonio emessa all’estero con parziale partecipazione di una rappresentanza straniera sul territorio della Repubblica Federale Tedesca [16].

 

Non ottengono riconoscimento le sentenze di scioglimento emesse da tribunali ecclesiastici con sede sul territorio della Repubblica Federale Tedesca che riconoscano come inesistente o invalido un vincolo matrimoniale, in ragione del fatto che violano il § 1564, comma 1 BGB sul monopolio giudiziario nelle cause di divorzio. Tali sentenze possono essere invece riconosciute dalle autorità di un altro stato – come ha luogo, per es., in Italia o in Spagna. In tal caso le persone che la sentenza riguarda devono presentare la domanda di apertura di un procedimento presso un giudice tedesco in conformità con le procedure tedesche, affinché venga riconosciuta l’efficacia della liquidazione del vincolo matrimoniale[17].

Non sono soggette a riconoscimento le sentenze di scioglimento di vincolo matrimoniale emesse dai tribunali dell’ex Repubblica Democratica Tedesca, poiché questa non ha mai costituito un paese straniero e l’efficacia di quelle sentenze è universalmente riconosciuta su tutto il territorio della Repubblica Federale Tedesca, in conformità con l’articolo 7 § 1 FamRÄndG[18]Se la decisione di scioglimento del matrimonio resa da un organo amministrativo deve essere registrata in un registro specifico, in tal caso nel procedimento di riconoscimento devono essere presentati gli adeguati attestati in materia dell’avvenuta registrazione [19].. ‘Straniere’ sono invece le sentenze emesse dagli organi polacchi oltre la storica linea Oder-Neiss, mentre sono riconosciute soltanto quelle dotate della clausola di definitività.

Sono soggette a riconoscimento, in conformità con le normative dell’ordinamento tedesco, le sentenze in base alle quali i vincoli matrimoniali sono stati riconosciunti all’estero come non esistenti (nichtbestehen), nulli (nichtig), o sciolti (aufgehoben), soltanto quando l’amministrazione regionale della giustizia (Landesjustizverwaltung) riconosce che sono adempiuti i presupposti che permettono di effettuare il riconoscimento dell’efficacia di tali sentenze sul territorio della Repubblica Federale Tedesca.

 

L’amministrazione regionale della giustizia è di competenza del ministero regionale della giustizia di ciascuna delle singole regioni della Repubblica Federale Tedesca, mentre nelle città a statuto autonomo (Amburgo, Berlino, Brema) è di competenze del senatore incaricato dell’amministrazione della giustizia. Nella maggioranza delle regioni tedesche il procedimento di riconoscimento è condotto dal ministero della giustizia. Soltanto alcune delle regioni hanno usufruito della delega di cui all’art. 7 § 1 comma 2a FamRÄndG [20] e hanno delegato le competenze del ministero ai tribunali regionali superiori designati (Oberlandesgericht – OLG). La delega delle competenze al ministero è stata attuata mediante un cambiamento delle disposizioni regionali sulle competenze degli organi di amministrazione della giustizia. Attualmente i tribunali regionali superiori sono competenti per i procedimenti di riconoscimento delle sentenze straniere in Baviera [Verordnung zur Änderung der Gerichtlichen Zuständigkeitsverordnung Justiz – ordinanza di cambiamento dell’ordinanza sulle competenze dei tribunali del 07 dicembre 1998, entrata in vigore il 01 gennaio 1999 ], nel Baden-Württenberg [Verordnung des Justizministeriums zur Änderung der Zuständigkeitsverordnung Justiz – ordinanza del Ministro di Giustizia di cambiamento dell’ordinanza sulle competenze dei tribunali del 15 giugno 2000, entrata in vigore il 01 luglio 2000], o per esempio nella Renania Settentrionale – Vestfalia [Verordnung über die Ermächtigung des Justizministeriums zum Erlass von Rechtsverordnungen nach Artikel 7 §1 Abs. 2° des Familienrechtsänderungsgesetzes – ordinanza sulla delega al ministero della giustizia a emettere disposizioni in base all’art. 7 §1 comma 2a della legge di modifica al diritto di famiglia del 16 agosto 1994, di seguito richiamata come Verordnung zur Übertragung der Ermächtigung nach dem Familienrechtsänderungsgesetz – ordinanza in materia della trasmissione di procura in base alla legge di modifica del diritto di famiglia del 21 settembre 1994 e Verordnung zur Übertragung der Befügnisse nach dem Familienrechtsänderungsgesetz – ordinanza sulla trasmissione delle competenze in base alla legge di modifica del diritto di famiglia del 25 luglio 1995] e in Sassonia [Verordnung des Sächsischen Staatsministerium der Justiz zur Änderung der Gerichtlichen Zuständigkeitsverordnung – ordinanza del Ministro della giustizia della Sassonia sul cambiamento dell’ordinanza sulle competenze dei tribunali del 27 dicembre 1997, entrata in vigore il 01 gennaio 1998].

Nella Bassa Sassonia e nel Baden-Württenberg è stata adottata una soluzione diversa per quanto riguarda il numero dei tribunali. Per le rimanenti regioni è stato designato un tribunale, qui invece sono competenti in materia di riconoscimento delle sentenze straniere nelle cause matrimoniali tre tribunali regionali superiori, mentre per il Baden-Württenberg sono competenti due tribunali regionali superiori.

Sono state intraprese nello Schleswig-Holstein le procedure preliminari per la deroga delle competenze nell’ambito del procedimento di riconoscimento delle sentenze straniere nelle cause di divorzio.

L’articolo 7 § 1 FamRÄndG, oltre all’indicazione del tipo di sentenze soggette a riconoscimento da parte degli organi regionali dell’amministrazione della giustizia, suddivide anche tali sentenze in base al criterio della cittadinanza delle persone che tali sentenze riguardano. Oltre alle competenze dei giudici nazionali vengono incluse anche le decisioni rese da giudici o da organi amministrativi in relazione a coniugi aventi, al momento della pronuncia della sentenza, esclusivamente la cittadinanza dello stato in cui ha sede il giudice (Heimatstaatsentscheidungen) [21]. Per tali decisioni sono competenti gli organi di controllo, mentre costituiscono un’eccezione le situazioni in cui uno dei coniugi, al momento della pronuncia della sentenza, abbia avuto la cittadinanza tedesca e accanto alla cittadinanza dello stato in cui ha sede l’organo che ha emesso la sentenza fosse anche cittadino di un altro stato, abbia lo status di rifugiato apolide, abbia asilo politico o lo status di rifugiato, ma contemporaneamente fosse soggetto alla legge tedesca. In tal caso, la sentenza straniera di divorzio, indipendentemente dal fatto che il vincolo matrimoniale sia stato sciolto in base alla decisione di un tribunale o di un organo amministrativo, è sottoposta al riconoscimento da parte dell’amministrazione della giustizia regionale, e non da parte di un organo di controllo – guardando alla cittadinanza del paese dell’organo che ha emesso la sentenza. Ai cittadini tedeschi si applica l’articolo 5 comma 1 secondo periodo EGBGB [22], che stabilisce che la persona che ha, oltre alla cittadinanza tedesca, anche un’altra cittadinanza deve sempre essere trattata come cittadino tedesco. In ragione di ciò, competente al riconoscimento delle sentenze riguardanti cittadini tedeschi deve essere sempre l’amministrazione regionale della giustizia. Indubbiamente è base di tale affermazione il fatto che la cittadinanza tedesca ha la priorità nel caso di possesso di più cittadinanze. Soltanto allora può essere di ostacolo al riconoscimento della decisione [23].

Analogamente, l’amministrazione della giustizia regionale è competente nelle cause in cui i coniugi abbiano più di una cittadinanza, ma nessuno dei coniugi possieda la cittadinanza tedesca[24]. Per l’esame della correttezza dei presupposti indispensabili per il riconoscimento di una sentenza straniera è competente l’amministrazione regionale della giustizia anche nel caso in cui la sentenza abbia carattere di Heimatstaatsentscheidung (in tal caso compete agli organi di controllo), ma sia stata presentata domanda di esonero dall’obbligo di presentare un certificato straniero di capacità matrimoniale, in base al paragrafo 1309, comma 2 BGB [25]. In tal caso il procedimento viene condotto dall’amministrazione della giustizia regionale, anche se in materia di riconoscimento è competente l’organo di controllo.

Una procedura specifica riguarda il riconoscimento delle sentenze di divorzio emesse nei confronti di cittadini di Austria, Svizzera e Lussemburgo che intendono contrarre un nuovo vincolo matrimoniale, mentre il vincolo matrimoniale precedentemente contratto è stato sciolto da un organo giudiziario di uno di questi stati e del quale entrambi i coniugi possedevano la cittadinanza. In questo caso il funzionario dell’organo di controllo non è tenuto a verificare la sentenza, mentre le attività connesse con la verifica cessano al momento del riconoscimento che le sentenze riguardano questi stati e dei loro cittadini[26]. Competente all’emissione della decisione nel procedimento di riconoscimento è l’amministrazione regionale della giustizia della regione in cui uno dei coniugi ha abituale domicilio[27].

Riscuote approvazione generale l’attribuzione alle amministrazioni regionali della giustizia dei procedimenti di riconoscimento delle sentenze, in conformità con le norme dell’art. 7 § 1 punto 1 terzo periodo FamRÄndG e del § 159, comma 4 DA, la quale attività è affidata agli organi di controllo. La seconda norma sopra ricordata non esclude la presentazione all’amministrazione regionale della giustizia di domanda di riconoscimento dell’efficacia della sentenza sul territorio della Repubblica Federale Tedesca. Inoltre, la linea della giurisprudenza accoglie tale opzione come ammissibile [28].

In conclusione, occorre constatare che esistono due procedimenti, indipendenti tra loro, che si concludono con l’emissione di una determinata decisione amministrativa sullo scioglimento, sulla mancanza di validità o sull’inesistenza di una sentenza straniera. Il primo è il procedimento di riconoscimento presso l’amministrazione regionale della giustizia o presso il tribunale regionale superiore, il secondo invece è il procedimento condotto da un organo che esercita il controllo sull’ufficio di stato civile.

Nel procedimento presso l’amministrazione regionale della giustizia e – mediante il trasferimento di competenze – presso il tribunale regionale superiore, vengono applicate norme strettamente amministrative. L’organo a cui compete la decisione può escutere i testi senza applicare l’obbligo o il dovere di rendere giuramento. In situazioni eccezionali le parti rendono una particolare dichiarazione davanti al notaio (eidesstattliche Versicherung, dichiarazione sostitutiva di giuramento), che conferisce verosimiglianza ai chiarimenti rilasciati e costituisce una specifica promessa del teste o del giurato in sostituzione del giuramento nel corso di procedimento amministrativo o civile. La deposizione di una dichiarazione falsa è disciplinata dal paragrafo 156 dello Strafgesetzbuch (più avanti denominato StGB), il codice di procedura penale tedesco, e costituisce reato.

L’ufficiale di stato civile prepara, con la collaborazione del richiedente, la richiesta in forma di questionario che comprende le domande riguardanti entrambi i coniugi, e la sottoscrive. Poi inoltra la domanda in tal modo preparata all’amministrazione regionale della giustizia della determinata regione o, in caso di deroga delle competenze, al tribunale competente in materia di riconoscimento delle sentenze straniere nelle cause matrimoniali. Le domande presentate indipendentemente dal procedimento nell’ufficio di stato civile non richiedono una forma particolare, né sono soggette a scadenze. La domanda può contenere le richieste di asseverazione delle condizioni indispensabili al riconoscimento del divorzio straniero o anche di asseverazione della mancanza di tali condizioni, quindi del perdurare dell’esistenza del vincolo matrimoniale[29]. Fino al momento dell’emissione della decisione da parte dell’amministrazione regionale della giustizia, la domanda può essere ritirata in ogni fase del procedimento oppure può essere cambiata con una domanda di non riconoscimento. Nel procedimento non vige l’obbligo di nominare un avvocato[30].

Chiunque provi il proprio interesse giuridico all’accertamento dell’esistenza delle condizioni per il riconoscimento della sentenza è autorizzato a presentare la relativa domanda (art. 7 § 1 comma 3 FamRÄndG). L’autorizzazione spetta a ciascuno dei coniugi, ai figli nati dal primo e dal secondo matrimonio, all’erede il cui status dipenda dal riconoscimento o dal non riconoscimento della sentenza straniera di divorzio. Possono presentare una domanda del tipo sopra descritto i nubendi, mentre può intervenire con l’accusa di non esistenza di vincolo matrimoniale il pubblico ministero, allorché sussistano le condizioni di reato di bigamia, ai sensi del paragrafo 160 comma 1 DA. È inoltre autorizzato a presentare la domanda l’istituto assicurativo, se dal riconoscimento dipende una corresponsione pecuniaria, e, in alcuni casi, il procuratore federale in materia di rifugiati[31]. Non possono presentare la domanda, invece, i tribunali, e nella letteratura vengono espresse forti proteste contro il diritto all’autonoma presentazione della domanda di riconoscimento da parte degli uffici di stato civile, analogamente agli uffici tributari.

La domanda, corretta dal punto di vista formale, deve essere presentata dall’interessato con allegata una copia originale della sentenza o una copia certificata con la clausola di validità[32], non basta la presentazione di fotocopia del documento. Esistono eccezioni ai requisiti di cui sopra, quando non è possibile presentare una copia originale della sentenza, e, in tal caso, il richiedente deve indicare il titolo della decisione di scioglimento del matrimonio o comprovarlo con altri documenti.

In mancanza della clausola di esecutività è sufficiente un certificato separato del tribunale o dell’organo che ha emesso la sentenza di scioglimento del matrimonio. È possibile presentare nuovamente la domanda in seguito a rigetto da parte dell’amministrazione regionale della giustizia dopo la constatazione dell’infondatezza o dell’inammissibilità di tale rigetto. La persona che fa domanda è la stessa persona la cui domanda è stata respinta, e può avvalersi del ricorso al tribunale regionale superiore (Oberlandsgericht – OLG), che non spetta alle altre parti del procedimento.

 

Il proclama del Ministro della Giustizia della Baviera del 10 dicembre 1998 (n. 1 A3 – 2001.6-2) in materia di riconoscimento e di verifica delle decisioni straniere nelle cause matrimoniali, contenente un regolamento di carattere peculiare per gli organi di controllo bavaresi, statuisce che sono soggetti a efficace riconoscimento le sentenze dei tribunali, le decisioni di altre autorità e le decisioni private ufficialmente registrate. Le decisioni comprendono ampiamente, secondo l’art. 7 FamRÄndG, tutte le decisioni di scioglimento di vincoli matrimoniali, tra cui le dichiarazioni di volontà delle parti. In questa seconda situazione lo scioglimento del matrimonio è atto unilaterale di uno dei coniugi o si verifica mediante un accordo tra loro [33]. Se l’atto di scioglimento del vincolo matrimoniale è una sentenza nell’accezione della legge tedesca, non ha importanza se è stato emesso da un giudice in nome dello stato deliberante o se aveva carattere privato. La letteratura in questa materia si basa in prevalenza su casistica di diritto islamico ed ebraico. In entrambi gli ordinamenti i principi religiosi sono spesso fonte della legge dello stato, per cui non ha particolare importanza la differenza tra i due tipi di decisioni, e l’accertamento se la decisione ha carattere di sentenza o di decisione privata dipende dal regolamento giuridico dello stato che pronuncia lo scioglimento del matrimonio[34]. Essenziale è la definizione del posto che occupano le decisioni private nel sistema giuridico di questo paese e quale è la loro valutazione da parte della legge locale. Sia la letteratura, sia la giurisprudenza ricordano che le sentenze di scioglimento di matrimonio sono soggette a riconoscimento, se gli organi statali che decidono di ammettere tale forma di scioglimento del matrimonio partecipano a tale decisione per lo meno in modo minimo – ad esempio mediante la sua registrazione o la redazione della lettera di divorzio da parte del rabbino[35]. Esiste tuttavia una tendenza a respingere il riconoscimento dell’efficacia di decisioni strettamente private, ma i pareri in questo ambito sono fortemente discordi[36]. I fautori del riconoscimento di tali decisioni sottolineano che la condizione basilare deve essere l’ammissibilità di tale istituzione da parte dell’ordinamento dello stato in base al quale è stata resa la decisione. Il riconoscimento di una decisione puramente privata è notevolmente più difficile del riconoscimento di una sentenza emessa da un tribunale, da un organo amministrativo o emessa con la loro partecipazione, ragion per cui richiede da parte dell’amministrazione regionale della giustizia di seguire un procedimento in base all’art. 7 § 1 FamRÄndG. I contrari a tale riconoscimento argomentano che le decisioni dei coniugi, benché ottemperino alla legge dello stato di cui sono cittadini, non sono “decisioni” ai sensi dell’art. 7 FamRÄndG. Il riconoscimento deve essere effettuato ad hoc, e il riconoscimento deve essere effettuato dal giudice in base alle norme del diritto privato internazionale tedesco[37]. Rimane senza risposta il riconoscimento delle decisioni di scioglimento di vincolo matrimoniale rese in conseguenza del vigente diritto straniero da un organo straniero operante sul territorio della Repubblica Federale Tedesca. Interessante in questo merito è la posizione assunta dal Tribunale Regionale Superiore di Stoccarda con la decisione del 4 novembre 1969 (OLG Stuttgart 1 VA 6/69 – FamRZ 1/1970, pag. 30) che riguardava il caso del matrimonio tra due cittadini di Israele contratto a Tel Aviv – Jaffa in base al diritto religioso ebraico. Con questa decisione il Tribunale ha dichiarato competente l’amministrazione regionale della giustizia a riconoscere una decisione privata di due stranieri effettuata in Germania in base alla legge patria delle parti. Il tribunale ha riconosciuto l’esistenza delle condizioni per il riconoscimento dell’efficacia sul territorio tedesco della decisione con la quale il matrimonio è stato sciolto davanti al tribunale del rabbino a Francoforte sul Meno. Il tribunale ha riconosciuto che la decisione mediante la quale il matrimonio è stato sciolto all’estero non deve essere esaminata nell’aspetto della territorialità e delle decisioni private effettuate sul territorio tedesco; benché esse violino il monopolio dei tribunali, devono essere soggette al riconoscimento nel procedimento condotto in base all’art. 7 FamRÄndG. È stato riconosciuto che la mancanza di regolamento in materia del riconoscimento di questo tipo di decisione non costituisce motivo per rifiutarne il riconoscimento. La decisione soggetta a riconoscimento viola il principio dell’esclusiva deliberazione dei giudici nelle cause matrimoniali; se tale decisione venisse deliberata al di fuori del territorio tedesco, allora tale principio sarebbe violato.

Sempre più spesso si incontrano tuttavia sentenze che respingono il riconoscimento di decisioni private effettuate da stranieri sul territorio tedesco in base a una legge straniera.

Il Ministero della giustizia della Renania Settentrionale-Vestfalia oppone l’assoluto non riconoscimento delle sentenze straniere riferite a cittadini tedeschi. Un grande influsso su tale modo di vedere ha certamente il fatto che in quel Land risiedono molte persone con doppia cittadinanza, tra cui principalmente polacca e tedesca. Il fatto che una delle parti possieda la cittadinanza tedesca spesso non coincideva con l’effettiva residenza sul territorio della Repubblica Federale Tedesca. I divorzi nei matrimoni misti alzano la statistica della quantità delle sentenze di scioglimento dei vincoli matrimoniali e influiscono negativamente sulla percezione sociale. Sembra quindi giustificata la tendenza dei tribunali tedeschi ad una severa verifica delle domande di riconoscimento delle sentenze di divorzio, la cui conseguenza è spesso il non riconoscimento delle sentenze straniere. Costituiscono un’eccezione le sentenze emesse in riferimento a cittadini tedeschi, i cui legami con lo stato tedesco erano più deboli che con lo stato di residenza – ossia il principio dell’effettiva cittadinanza[38]. La severità di tale atteggiamento è naturalmente moderata dall’introduzione di semplificazioni nei principi del riconoscimento di sentenze straniere nelle cause matrimoniali, dall’abolizione dell’esclusività delle competenze dei giudici tedeschi in rapporto ai cittadini della Repubblica Federale Tedesca e dall’estensione delle competenze internazionali dei tribunali stranieri. Sostanziali cambiamenti sono stati introdotti in questo campo dalla riforma del diritto privato internazionale del 1986. I cambiamenti delle norme hanno portato una facilitazione e una semplificazione, rispetto alla precedente disciplina, nei principi del riconoscimento delle sentenze straniere nelle cause di divorzio. È stata abolita l’esclusiva competenza dei giudici tedeschi in rapporto ai cittadini della Repubblica Federale Tedesca e contemporaneamente è stata estesa la competenza internazionale dei giudici stranieri. È stata inoltre introdotta la possibilità di scelta di una legge straniera come applicabile per il divorzio (art. 7 comma 1 in riferimento all’art. 14 commi 2-4 EGBGB). Dopo l’applicazione delle presenti norme si constata la competenza dei giudici tedeschi nella causa, mentre la decisione privata non può essere riconosciuta in ragione della violazione del monopolio dei giudici tedeschi nelle cause di divorzio. Non ha importanza, inoltre, il fatto che la decisione sia stata deliberata al di fuori del territorio tedesco. Se le norme di collisione nello scioglimento del matrimonio si riferiscono a una legge straniera e questa ammette le decisioni private di scioglimento del matrimonio, tali decisioni possono essere riconosciute anche quando una delle parti possiede la cittadinanza tedesca. Tale riconoscimento può turbare leggermente l’ordine pubblico tedesco[39]. La Corte Suprema (BGH) riconosce qui l’applicabilità del paragrafo 1564 BGB che si estende anche alle decisioni private di scioglimento dei vincoli matrimoniali di due stranieri, ma deliberate sul territorio della Repubblica Federale Tedesca[40]. Analogamente al caso dei procedimenti per il riconoscimento delle sentenze dei tribunali, le basi giuridiche generali del procedimento per il riconoscimento di una decisione privata sono contenute nell’art. 7 FamRÄndG. Questa norma trova tuttavia applicazione esclusivamente alle decisioni private prese con la partecipazione di pubbliche autorità, per esempio almeno nella registrazione (la deliberazione del BGH del 14 ottobre 1981 – Ivb 2 B 718/80 – Das Standesamt 1/1982, pag. 7, limita l’applicabilità di questa norma alle decisioni private deliberate con la partecipazione delle autorità pubbliche). Le rimanenti decisioni private, deliberate senza la partecipazione delle autorità pubbliche, sono soggette, nella questione del riconoscimento, non alle norme ZPO come le sentenze del tribunale, ma alle norme del diritto privato internazionale tedesco (EGBGB). Hanno applicazione in questo caso le norme di collisione degli artt. 17 e 6 EGBGB.

Ai sensi del disposto dell’art. 17 comma 1 EGBGB, al divorzio si applica la legge competente per gli effetti generali del matrimonio. Della legge competente per tali effetti decide l’art. 14 EGBGB argomentando che gli effetti generali del matrimonio sono soggetti innanzi tutto alla legge dello stato di cui entrambi i coniugi sono cittadini o in cui avevano cittadinanza nel periodo di durata del matrimonio. In conseguenza all’impossibilità di stabilire una cittadinanza comune dei coniugi, gli effetti generali del matrimonio sono soggetti alla legge dello stato in cui entrambi i coniugi hanno residenza o avevano residenza nel periodo di durata del matrimonio. Se non può essere stabilito neanche questo dato, sono soggetti d’ufficio alla legge dello stato in cui entrambi i coniugi hanno residenza o avevano residenza nel periodo di durata del matrimonio. Solleva la questione l’art. 5 comma 1 EGBGB che tuttavia, nel caso in cui uno dei coniugi abbia la cittadinanza tedesca, applica nei suoi confronti la legge tedesca. Nel caso in cui una persona abbia la cittadinanza di più stati e non abbia la cittadinanza tedesca, può ai sensi dell’art. 14 comma 2 EGBGB effettuare la scelta della legge nazionale ai sensi della quale deve essere sciolto il vincolo matrimoniale. Deve essere tuttavia la legge di uno degli stati di cui è cittadina, e la scelta della legislazione deve essere certificata notarialmente.

Il rifiuto di riconoscere l’efficacia di un accordo privato di scioglimento di matrimonio, stipulato all’estero in conformità con la legislazione di uno stato straniero, ha luogo nel caso di violazione dell’art. 6 EGBGB, ai sensi del quale non possono essere applicate le disposizioni della legge di un altro stato se violano i principi fondamentali dell’ordine pubblico tedesco (ordre public). Un esempio di violazione dell’art. 6 EGBGB è costituito dal ripudio (Talaq – Verstossung nel diritto islamico) della donna da parte dell’uomo senza ascoltarla, cosa che è in contrasto con il contenuto dei principi fondamentali del diritto tedesco contemplati dalla Costituzione (art. 103 comma 1) e dalla ZPO (art. 328 comma 1 n. 2)[41]. Costituisce violazione della clausola di ordine pubblico lo scioglimento di matrimonio in forza di una decisione di carattere privato deliberata all’estero da due cittadini tedeschi. Tale sentenza di divorzio è in contrasto con il contenuto degli artt. 17 e 14 EGBGB, poiché il divorzio di cittadini tedeschi è soggetto ala legge tedesca e all’esclusiva competenza giurisdizionale (§ 1564, primo periodo BGB). In caso di matrimoni misti in cui uno dei coniugi è cittadino tedesco, costituisce fattore decisivo circa la sussistenza di una violazione dell’art. 6 EGBGB il luogo in cui verrà accertata la residenza del cittadino tedesco al momento della sentenza di divorzio. La violazione di questa norma ha luogo quando il coniuge che ha cittadinanza tedesca aveva la residenza nella Repubblica Federale Tedesca. Quando tuttavia si accerta che il cittadino tedesco aveva la residenza in un altro stato, in base a una decisione privata, in riferimento al divorzio trova applicazione la legge di quello stato[42].

 

Non trascurabili cambiamenti nel procedimento per il riconoscimento delle decisioni straniere nelle cause di scioglimento di vincoli matrimoniali sono stati introdotti dal regolamento del Consiglio delle Comunità n. 1347/2000 del 29 maggio 2000 relativo alla competenza, al riconoscimento e all’esecuzione delle decisioni in materia matrimoniale e in materia di potestà sui figli di entrambi i coniugi – la cosiddetta Bruxelles II, entrata in vigore il 1 marzo 2001. Al regolamento è stato conferito carattere di legge comunitaria ed esso costituisce una legge prioritaria rispetto alle convenzioni che vincolano in materia i paesi dell’Unione Europea, tra cui la Convenzione dell’Aja del 05 ottobre 1961 sulla giurisdizione e sulla legge applicabile in materia di protezione dei minori, la Convenzione del Lussemburgo dell’ 8 agosto 1967 sul riconoscimento delle decisioni in materia matrimoniale, e la Convenzione Europea del 20 maggio 1980 sul riconoscimento e l’esecuzione delle decisioni in materia di affidamento dei minori e sul ristabilimento dell’affidamento. La Repubblica Federale Tedesca è stata finora vincolata da accordi bilaterali con alcuni paesi dell’UE in materia di riconoscimento delle sentenze di divorzio, ma tali norme hanno perso valore (per esempio l’accordo con l’Italia). Il regolamento è vincolante per tutti i paesi dell’Unione eccetto che per la Danimarca, che non ha acconsentito a siglare il regolamento.

Il documento stabilisce che le sentenze di scioglimento di vincolo matrimoniale, valide, emesse da giudici di uno stato appartenente all’Unione Europea saranno riconosciute come aventi efficacia sul territorio di un altro stato dell’Unione senza l’avvio di un ulteriore procedimento in materia (art. 14, comma 2).

Il riconoscimento delle decisioni in materia matrimoniale si svolge da parte dell’organo con procedimento interno, nell’ambito indispensabile per portare a termine il procedimento condotto davanti a tale organo. Indipendentemente da questi procedimenti chiunque abbia interesse legittimo può presentare domanda di accertamento se la sentenza può essere riconosciuta o no. Con il decorso di 5 anni dall’entrata in vigore del regolamento, la Commissione Europea ha l’obbligo di presentare un rapporto sul tema degli effetti prodotti dall’entrata in vigore della stessa e di proporre l’introduzione di eventuali emendamenti.

 

 

Joanna Brylak – dottoranda di ricerca presso la Cattedra di Procedura Penale dell’Università di Varsavia, Varsavia/Opole/Düsseldorf

 

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