Recuperação de empresas e falência de acordo com a lei 11.101/05

Resumo: Devido a fatores de ordem diversa, tais como o crescimento profissional e pessoal, muitos indivíduos se aventuram no mundo dos negócios sem traçar planos e metas coerentes, sem, ao menos, contar com a mínima estrutura para sustentar seu projeto. Tais ações são as maiores responsáveis pelo significativo número de empresas falidas no país, tanto entre as de menor quanto entre as de maior porte. Em face disso, o presente artigo busca demonstrar, de forma transparente e objetiva, as consequências negativas geradas por essa massa empreendedora, bem como abordar aspectos relacionados à função social da Lei 11.101/2005, o pedido de Falência e a Recuperação de Empresas.

Palavras-Chave: Falência; Recuperação de Empresas; Lei 11.101/2005.

Resumen: Debido a factores de diferentes tipos, tales como el crecimiento profesional y personal, muchas personas se han aventurado en el mundo de los negocios sin una trama coherente los planes y objetivos, al menos, no tienen una estructura mínima para apoyar su proyecto. Tales acciones son, en gran parte, responsable de gran número de empresas en quiebra en el país, tanto entre los más grandes entre los más bajos. En vista de ello, este artículo pretende demostrar, de forma transparente y objetiva, los efectos negativos generados por esta masa empresarial, así como abordar cuestiones relacionadas con la función social de la Ley 11.101/2005, la solicitud para Quiebra e Recuperación de Empresas.

Palabras – Clave: Quiebra; Recuperación de empresas; Ley 11.101/2005.

1. Introdução

A administração de negócios surgiu há 5.000 anos a.C, na Suméria, quando sua civilização começou desenvolver atos empresariais visando melhorias que atendessem as necessidades da época. Nas décadas subsequentes, gradativamente, aconteceram significativos avanços que aprimoraram os passos iniciados pelos sumérios. É válido ressaltar que tais progressos se acentuam nos tempos atuais, pois vivemos na era da modernidade, da tecnologia em constante aperfeiçoamento com sistemas totalmente informatizados que permitem fazer da atividade empresarial, aparentemente, uma atividade mais simples de conduzir. Toda essa tecnologia, contudo, apesar de contribuir no manejo comercial, não substitui a necessidade do processo de preparação pelo qual as pessoas que almejam ter um negócio próprio devem passar. Micro-empresários, pequenos, médios, ou grandes candidatos ao sucesso empresarial devem analisar antes de dar o primeiro passo. Nas palavras de Peter Drucker³:

O planejamento não é uma tentativa de predizer o que vai acontecer. O Planejamento é um instrumento para racionar agora, sobre que trabalhos e ações serão necessários hoje, para merecermos um futuro. O produto final do planejamento não é a informação, é sempre o trabalho.

A falta desse planejamento e, consequentemente, o fechamento precoce de empresas, culminou em mudanças na esfera comercial e trouxeram para o Brasil um sistema, semelhante ao utilizado nos Estados Unidos, Alemanha e na França, chamado de recuperação de empresas, o qual consiste em uma possível saída para empresários endividados, isto é, uma chance de começar de novo antes do processo falimentar. Para conseguir os benefícios da recuperação judicial as empresas devem seguir regras positivadas pela Lei 11.101/05. 

2. Recuperação de Empresas

O decreto de Lei 7.661/45 regulamentava a atividade empresarial no Brasil e atuava de forma mais severa com os comerciantes, buscava retirar do mercado empresas que não tinham mais condições de honrar seus compromissos. A Lei 11.101/05, por sua vez, trouxe a possibilidade de recuperação dessas empresas, podendo usufruir desses benefícios qualquer pessoa que pratique atividade econômica destinada à produção ou circulação de bens ou de serviços, ficando excluída a possibilidade de recuperação judicial e de falência as empresas públicas e de economia mista, bancos públicos ou privados, consórcios, seguradoras, empresas de previdência privada, operadoras de planos de saúde, sociedades de capitalização, cooperativas de crédito, cooperativas em geral e atividades intelectuais. Sengundo Fran Martins⁴ a recuperação, tanto a judicial como a extrajudicial, visam ao exaurimento dos meios instrumentais para se evitar a falência da empresa, mantendo empregos, a arrecadação, os fornecedores e acima de tudo o nome respectivo conceito de mercado.

Dessa forma ao se encontrar em dificuldades, poderá o empresário, por meio de pedido e processamento judicial, solicitar a Recuperação da Empresa, para tanto, deve ser movida uma ação por meio de uma petição inicial do devedor. Essa petição deve apresentar os seguintes requisitos⁵:

• relação completa dos credores;

• certidões de cartórios de protestos;

• extratos bancários atualizados;

• relação de empregados e débitos pendentes;

• relação dos bens particulares dos sócios controladores e dos administradores;

• certidão de regularidade no Registro Público de Empresas Mercantis.

• demonstrações contábeis dos 3 últimos exercícios;

• exposição das causas da crise econômico-financeira e;

• demonstrações contábeis levantadas exclusivamente para instruir o pedido compreendendo balanço patrimonial.

Apresentados todos esses itens e estando de acordo com a Lei 11.101/05, o juiz segue os respectivos passos: (i) defere a recuperação judicial nomeando, no mesmo ato, o administrador judicial⁶; (ii) determina, nesse mesmo momento, a suspensão das ações e execuções em curso contra o devedor e, por fim; (iii) expede o edital com o resumo do pedido, relação de credores, prazos para habilitação dos créditos e prazo para os credores apresentarem objeção. A partir de então, o devedor possui um prazo de 60 dias após o deferimento da recuperação judicial para apresentar um plano de recuperação da empresa, ficando sujeito a conversão em falência, caso o devedor não obedeça a esse prazo.

No momento da publicação do plano de recuperação judicial, o juiz fixa o prazo para objeções (30 dias), ou seja, os credores poderão apresentar oposições, podendo o plano ser modificado pela assembléia geral desde que haja concordância por parte do devedor. Caso a assembléia geral recuse o plano de recuperação, o juiz decretará a falência da empresa, não havendo oposições, seguirá o trâmite da recuperação judicial pelo prazo de 2 anos. Se a empresa não cumprir com suas obrigações, a recuperação será convertida em falência, conforme art. 61, 1º e art. 62, da Lei de falências e recuperação de empresas⁷:

Art. 61. Proferida a decisão prevista no art 58 desta lei, o devedor permanecerá em recuperação judicial até que se cumpram todas as obrigações previstas no plano que vencerem até 2 (dois) anos depois da concessão da recuperação judicial.

1º – durante o período estabelecido no caput deste artigo, o descumprimento de qualquer obrigação prevista em falência, nos termos do art. 73 desta lei.

Art. 62. Após o período previsto no art. 61 desta lei, no caso de descumprimento de qualquer obrigação prevista no plano de recuperação judicial, qualquer credor poderá requerer a execução especifica ou a falência com base no art. 94 desta lei.

Na recuperação judicial é formado o Comitê de Credores, que tem por finalidade resolver assuntos ligados à recuperação, em outros termos, trata-se de uma representação dos credores durante o processo de cobrança. Segundo Tarcisio Teixeira⁸ (2011), esse órgão tem o objetivo de evitar que, para toda e qualquer decisão, fosse necessário convocar todos os credores do devedor. No mesmo sentido afirma Gladston Mamede⁹:

O sistema instituído pela Lei 11.101/05 tomou os credores como expressão de uma coletividade (universitas creditorum) e não como uma mera pluralidade de individualidades estaques e isoladas.

O autor pondera, ainda, que:

A diferença é enorme, pois, no sistema do Decreto 7.661/45, afirmavam-se o poder e o interesse de cada credor, isoladamente considerado, razão pela qual não se poderia falar numa coletividade de credores que não fosse mera compreensão conjunta dessas unidades isoladas, cada qual defendendo o seu próprio interesse, e assim agindo isoladamente.

A formação desse comitê acontece de acordo com o art. 26 da LRF, é necessário que haja: 1 representante indicado pela classe de credores trabalhistas, com 2 suplentes; 1 representante indicado pela classe de credores com direitos reais e garantia ou privilégios especiais, com 2 suplentes e; 1 representante indicado pela classe de credores quirografários e com privilégios gerais, com 2 suplentes.

2.1 Recuperação extrajudicial

Sem precisar recorrer à forma jurídica, ou seja, mover uma ação judicial para pedir a recuperação de uma empresa, poderá acontecer a recuperação extrajudicial, a qual se dará no momento em que o empresário reunir todos os seus credores e propor um plano de recuperação para sua empresa. Dessa forma, estando os credores de acordo com o plano de recuperação, as partes assinam um instrumento de novação, oferecendo a possibilidade de reorganização econômica financeira da empresa.

Deverá o empresário seguir os requisitos elencados na Lei 11.101/05 para a homologação extrajudicial, a saber¹⁰:

• atender as mesmas condições estabelecidas pela Lei para acesso a recuperação judicial;

• não lhe ter sido concedida há menos de 2 anos recuperação judicial ou extrajudicial;

• não pode ser previsto no plano o pagamento antecipado de nenhuma dívida;

• todos os credores sujeitos ao plano devem receber tratamento paritário, vedado o favorecimento de alguns ou desfavorecimento de parte deles;

• o plano não pode abranger se não os créditos constituídos até a data do pedido de homologação;

• o plano só pode constar a alienação de bem gravado ou a suspensão ou substituição de garantia real se com a medida concordar expressamente o credor garantido.

A homologação da recuperação extrajudicial acontecerá de forma facultativa ou obrigatória, na primeira, o plano de recuperação não encontra nenhuma contrariedade por parte dos credores, o juiz determina a publicação do edital convocando os credores para eventuais impugnações no processo de homologação judicial, já, na segunda, o plano tem aderência de parte dos credores, ou seja, uma minoria resiste, dessa forma, para não inviabilizar a recuperação extrajudicial, busca-se a homologação obrigatória judicial, para que todos os efeitos atinjam também os credores que são signatários do plano. Assim nos ensina Fábio Ulhoa¹¹ que:

Não é necessário que a sociedade devedora requeira a homologação judicial. As partes se entenderam livremente e compuseram seus interesses. Se de fato medida contratada a prorrogação dos vencimentos for eficaz para a recuperação da empresa em crise, não deverá sobrevir a falência da sociedade empresária que a explora. O requerimento de homologação judicial, nesse caso, é facultativo.

Na recuperação extrajudicial, alguns credores são preservados, mesmo que a recuperação seja homologada judicialmente não se altera os direitos dessa categoria de credores, sendo eles sujeitos de direitos que não podem renegociar os créditos que possuem perante a sociedade empresária por meio do expediente da recuperação extrajudicial. A renegociação só pode ser feita por regras próprias da disciplina legal do crédito em questão, ou quando inexistentes como, por exemplo, os credores trabalhistas. Nesse caso, não poderá o empresário deixar de pagar os credores elencados no rol de “credores preservados”.

Apresentadas as formas de composição da recuperação judicial e da extrajudicial, se as empresas não obtiverem êxito em suas recuperações serão levadas à falência, podendo, em ambas as opções, os credores pedirem a conversão de recuperação judicial ou extrajudicial em falência.

3. Falência

Trata-se de uma execução coletiva movida contra um devedor empresário ou empresa, buscando e atingindo seu patrimônio para uma venda forçada a fim de saldar seus débitos. Atinge diretamente o empresário, afastando-o da gerência dos negócios (vale lembrar que o mesmo não acontece na recuperação judicial).

Diante da decisão de falência, incumbência restrita ao juiz, é determinado o vencimento antecipado das dívidas do devedor e dos sócios de responsabilidade ilimitada, formando, assim, a chamada massa falida, que é o ativo e passivo da empresa, ou seja, bens, créditos e débitos que serão geridos por um administrador judicial. O pedido de falência poderá ser requerido pelo próprio devedor, por qualquer credor, pelo sócio limitado, pelo acionista de sociedade anônima do devedor, pelo cônjuge sobrevivente, herdeiros do devedor ou, inventariante, por meio de uma petição inicial junto ao juízo falimentar do credor, o qual pedirá a falência do devedor, sendo anexado documento comprobatório, de acordo com a presunção falimentar.

É importante lembrar que para ser decretada a falência o empresário deve não possuir mais condições de sanar suas dívidas junto aos credores, assim como devem ser respeitados os prazos para o pedido, bem como todas as regras que o envolvem.

A falência, analisada sob outro prisma, é o fim empresarial e o começo de uma busca judicial. Pessoas que há anos trabalham cumprindo, rigorosamente, seu papel de funcionário se vêem, de um momento para outro, desempregadas e, como se não bastasse, vêem seus direitos trabalhistas acuados em uma espécie de esfera temporal, em outros termos, a busca por seu devido ressarcimento passa por uma longa e difícil tramitação judicial.

No processo falimentar, acontece a distribuição e classificação dos créditos que visa à igualdade entre os credores, uma divisão, aparentemente, justa de recebimento dos créditos, haja vista que estes são separados de maneira prioritária, privilegiando os credores considerados mais importantes como, por exemplo, os créditos trabalhistas. As despesas decorrentes da falência como a remuneração do administrador judicial, as despesas com a massa falida, custas judiciais de ações, execuções da massa e demais gastos serão pagos pelos chamados créditos extraconcursais que são retirados da massa falida.

4. Aspectos sociais da Lei 11.101/05

É atribuída como principal função social da Lei de Falência e Recuperação de Empresas o fator econômico e a relevância social. Ao conceder a uma empresa a possibilidade de recuperação, mediante regras já expostas neste artigo, esta continuará contribuindo com impostos, pagando tributos, assumindo, de certa forma, um papel que seria de competência do Estado, o qual, resumidamente, consiste em zelar pela sociedade, pelo bem estar das pessoas e, dessa forma, propiciar uma vida digna por meio de melhores condições de trabalho. Um dos subterfúgios usados ao se conceder a recuperação de uma empresa reside em sua função social, isto é, a geração de empregos diretos e indiretos. Sobre a importância social da recuperação de uma empresa, pondera Fábio Ulhoa¹² que:

A viabilidade da empresa a recuperar não é questão meramente técnica, que possa ser resolvida apenas pelos economistas e administradores de empresa. Quer dizer, o exame da viabilidade deve compatibilizar necessariamente dois aspectos da questão: não pode ignorar nem as condições econômicas a partir das quais é possível programar-se o re-erguimento do negócio, nem a relevância que a empresa tem para a economia local, regional ou nacional. Assim para merecer a recuperação judicial, a sociedade empresária deve reunir dois atributos: ter potencial econômico para reerguer-se e importância social. Não basta que os especialistas se ponham de acordo quanto à consistência e factibilidade do plano de reorganização do ponto de vista técnico. É necessário que seja importante para a economia local, regional ou nacional que aquela empresa se reorganize e volte a funcionar com regularidade; em outros termos, que valha a pena para a sociedade brasileira arcar com os ônus associados a qualquer medida de recuperação de empresa não derivada de solução de mercado.

Acreditamos que com a lei 11.101/05 o papel social de uma empresa se apresenta de forma invertida, pois ao entrar em crise e não possuir mais condições de honrar com seus compromissos, ela deixa de exercer sua função social, passando por um processo assistencial, no qual suas ações são limitadas e controladas pelos credores. Essa mesma empresa carregará consigo, durante o plano de recuperação, a marca do seu fracasso, haja vista que sempre estará exposto seu atual estado – recuperação judicial -, fato que impossibilita a abertura de novas parcerias e uma negociação privilegiada com os fornecedores.

Resta, dessa forma: à empresa manter a contribuição de impostos, os empregos diretos e indiretos; aos empregados diretos, os quais, normalmente, necessitam desse trabalho para seu sustento, aceitarem o plano de recuperação e viverem sempre com medo do futuro, na incerteza do levantamento da empresa e da garantia de seus empregos e; aos empregados indiretos, a desconfiança do recebimento dos serviços prestados e, em último caso, a desistência em receber pelo seu trabalho.

É nesse momento que acontece a inversão do papel da recuperação judicial, o que antes era uma empresa sólida, possuidora de créditos, competente em sua função social, nos cenários econômico e fiscal e, por isso, bem vista pela sociedade, tornou-se limitada, fraca e observada com mais desconfiança e medo e de pouca relevância para a economia nacional.

5. Conclusão

É fato que as sociedades empresárias são grandes responsáveis por mover a atividade econômica e que ocupam um papel importante na produção e circulação de bens e serviços, consequentemente, geram empregos e arrecadações fiscais para o Estado. Mediante isso, não é viável generalizar e afirmar que uma empresa não é importante para a sociedade, mas, sim zelar para que um decreto de recuperação não seja o propulsor dessa importância, é preciso que a empresa exerça, antes disso, suas atividades de forma correta contribuindo, assim, positivamente àquilo para que está destinada. Nesse sentido e com a mesma opinião dos autores citados no artigo, ponderamos que nem toda empresa deva passar pelo processo de recuperação, visto que a um preço a ser pago, que certamente será repassado para a sociedade. O poder judiciário dirá se a empresa é ou não merecedora de se recuperar, e nesse aspecto deverá ser bastante ponderado, com a recuperação judicial e também com a extrajudicial, deverá observar não só o fator social econômico mas, também os possiveis prejuizos que essa decisão levará a toda classe social brasileira. Ressaltamos novamente que não é um bom negócio para o país empresas falidas, a perda de milhares de empregos em verdade, elevaria a taxa de juros e toda a carga tributária fazendo com que o Estado, que é o maior responsável pelas atividades econômicas ficasse sem outras opções, ocasionando certamente a quebra de novos empreendedores. Sabemos também que, nos dias atuais, há um grande aumento no número de empresas que requisitam a recuperação judicial e a extrajudicial, superando marcas ainda pouco conhecidas. Assim, após um estudo minucioso da Lei 11.101/05 e seguindo doutrinadores, professores e estudiosos do direito concluímos que a Lei de Falência e Recuperação de Empresas realmente é muito boa em todo seu texto legal, deverá, então, seus maiores interessados, ou seja, as empresas, seguirem e cumprirem suas determinações, mantendo em dia a saúde financeira empresarial, contribuindo assim para uma relação mais sólida entre empresas e a sociedade.

6. Referências:

COELHO, Fábio Ulhoa, Curso de Direito Comercial, volume 3 : direito de empresa – 9. ed. São Paulo: Saraiva, 2008.

DRUCKER, Peter . A profissão de Administrador. São Paulo: Pioneira, 1998.

MAMEDE, Gladston- Direito empresarial brasileiro: falência e recuperação de empresas, volume 4 – 3. ed. – São Paulo: Atlas, 2009.

MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial – Ed. rev. e atual. – Rio de Janeiro, Forense, 2008.

TEIXEIRA, Tarcisio. Direito empresarial sistematizado: doutrina e prática. São Paulo: Saraiva, 2011.

Vade Mecum – Nylson Paim de Abreu Filho (organizador). Porto Alegre: Verbo Jurídico, 2010. 5ª Edição. Série Práxis.